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西安劳动争议律师 | 劳动关系认定法律分析(四)

发布时间:2019年9月03日



  实践中,申请工伤认定一般需要提交书面劳动合同或存在事实劳动关系的证明,否则工伤保险机构一般不予进行工伤认定。但是国家基于保护农民工权益、打击非法转包和违法分包情形的立法目的,突破了工伤责任主体范围,不再将是否存在劳动关系作为认定工伤的必要条件。本期文章乐思律师继续为您分析用工单位承担工伤保险责任和工伤劳动者维权方式,促使用工单位提升风险防范意识。


一、承担工伤保险责任单位

《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(以下简称《工伤保险规定》)第三条规定,社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:(四) 用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位;(五) 个人挂靠其他单位对外经营,其聘用的人员因工伤亡的,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第(四)、(五)项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后,有权向相关组织、单位和个人追偿。

从该条可以看出,非法转包业务中的发包单位、个人挂靠经营中的被挂靠单位是工伤保险责任单位,该条规定的工伤保险责任为垫付责任,最终责任承担者是不具备用工主体资格的组织或者自然人、挂靠人。



二、申请工伤认定

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      从《工伤保险规定》第三条来看,工伤认定部门是可以受理这类工伤认定申请的,也不必将劳动关系确认作为工伤认定的前置条件。但是该条仅表明法院对工伤行政部门已经作出的工伤认定事实予以认可的态度,并未规定工伤认定部门必须受理这类工伤认定申请的义务。

《工伤保险条例》第十八条和《工伤认定办法》第六条均明确规定,申请工伤认定必须提供与用人单位存在劳动关系的证明。如前所述,在违法承包和挂靠经营情形下,“劳动者”与“用工单位”不存在劳动关系,当然也就无法提供劳动关系证明,工伤认定部门有合法理由对这类工伤认定申请不予受理。因此,实践中这类工伤认定申请被受理的可能性很小。



三、向法院提起民事诉讼
01
民事诉讼维权分析

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             《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《劳动争议解释》)第一条的规定,除已退休的劳动者外,劳动争议必须以劳动者与用人单位形成劳动关系为前提。但是在这类案件中,“劳动者” 与“雇主”和“用工单位”均未形成劳动关系。所以,“劳动者”一方因工伤亡请求赔偿,不属于劳动争议。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》(以下简称《劳动争议解释三》)四条也明确规定,劳动者与未办理营业执照等不具有用工主体资格的用人单位发生争议的,应当将非法用工主体或其出资人列为当事人。因此,“劳动者”一方因工伤亡有权依法直接通过民事诉讼请求赔偿。

02
承担连带责任的情形


01
违法承包


在违法承包情形下,若“劳动者”与“雇主”形成无效劳动关系的,“劳动者”一方可以依据《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任” 的规定,要求“雇主”与“用工单位”承担连带赔偿责任。若“劳动者”与“雇主”形成雇佣关系的,“劳动者”可以依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定, 要求“雇主"与”用工单位"承担连带赔偿责任。


02
挂靠经营


在挂靠经营情形下,“劳动者”可以依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十六条 、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条和《最高人民法院关于国内水路货物运输纠纷案件法律问题的指导意见》第十二条规定,要求挂靠人与被挂靠单位承担连带赔偿责任。

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