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西安劳动争议律师 | 劳动法律知识问答手册

发布时间:2020年2月09日

1、用人单位与劳动者之间的劳动关系从何时建立?

答:用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

2、用人单位招用劳动者时负有什么义务,享有什么权利?

答:用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。

3、用人单位应在什么时候与劳动者订立书面劳动合同?

答:建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

4、用人单位已经签订劳动合同的劳动者,在到岗上班前被查出患有新型冠状病毒肺炎,用人单位是否应支付工资?

答:用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系,用人单位向劳动者支付工资的前提是双方已经建立劳动关系。因此劳动者在到岗上班前尚未与用人单位建立劳动关系,被查出患有新型冠状病毒肺炎,用人单位没有义务向劳动者支付工资。

5、劳动合同分为哪几种?

答:劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

6、用人单位在什么情形下应与劳动者订立无固定期限劳动合同?

答:①用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。②有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:A劳动者在该用人单位连续工作满十年的;B用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;C连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。③用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

7、劳动合同中的试用期规定多长时间?

答:劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。

8、试用期工资是如何规定的?

答:劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

9、用人单位在什么情况下可以与劳动者约定服务期?

答:用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。

10、因劳动者违反服务期约定,用人单位能否要求劳动者支付违约金?

答:劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

11、法律对于竞业限制是如何规定的?

答:对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制期限在解除或者终止劳动合同后不得超过二年。

12、什么情况下会导致劳动合同无效?

答:①以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;②用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;③违反法律、行政法规强制性规定的。

13、陕西省对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,应如何支付工资?

答:企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准;职工没有提供正常劳动的,企业应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付生活费。

14、2020年的春节假期应如何定性?

答:1月25日至1月27日为国家法定节假日。1月24日,1月28日至2月2日,2月8日-2月9日为休息日。2月3日至2月7日为延长复工日,延迟复工并非延长假期,而是政府为了在传染病暴发、流行时切断传染病的传播途径而采取的停工、停业的紧急措施。

15、法律对于加班工资是如何规定的?

答:①用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;②用人单位依法安排劳动者在休息日工作,而又不能安排补休的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资;③用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。

16、劳动者享受带薪年休假的条件是什么?

答:机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

17、劳动者享受带薪年休假的天数是如何规定的?

答:职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。

18、年休假能否与探亲假、婚丧假等国家规定的假期充抵?

答:不能充抵。国家法定休假日、休息日,职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。

19、用人单位能否跨年度安排劳动者年休假?

答:用人单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的,应征得职工本人同意。

20、劳动者在什么情形下不能享受带薪年休假?

答:职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假:①职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;②职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;③累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;④累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;⑤累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。

21、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业能否解除劳动合同?

答:企业不得依据劳动合同法第四十条、四十一条与职工解除劳动合同,应当支付职工在此期间的工作报酬。

22、对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,在此期间劳动合同期满如何处理?

答:在此期间职工劳动合同到期的,分别顺延至职工医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

23、法律对于医疗期是如何规定的?

答:医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月到二十四个月的医疗期:①实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。②实际工作年限十年以上的,在本单位工作年限五年以下的为六个月;五年以上十年以下的为九个月;十年以上十五年以下的为十二个月;十五年以上二十年以下的为十八个月;二十年以上的为二十四个月。

24、新型冠状病毒肺炎病人或疑似病人的工作范围是否受限制?

答:传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人,在治愈前或者在排除传染病嫌疑前,不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作。由于新型冠状病毒感染的肺炎具有高度的传染性,新型冠状病毒肺炎病人及疑似病人在治愈或排除新型冠状病毒感染的肺炎确诊以前,应当接受隔离治疗或观察,不得从事任何工作。

25、企业因受疫情影响导致生产经营困难的,能否降低劳动者工作待遇?

答:企业可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。

26、用人单位不得解除劳动合同的情形有哪些?

答:劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照劳动合同法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;③患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;④女职工在孕期、产期、哺乳期的;⑤在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;⑥法律、行政法规规定的其他情形。

27、在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,能否认定为工伤?

答:医护及相关工作人员因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,属于在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。

职工因工死亡,其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金:①丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资;②供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为:配偶每月40%,其他亲属每人每月30%,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。③一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍(2019年全国城镇居民人均可支配收入42359元×20=847180元)。

28、劳动者在上下班途中感染新型冠状病毒肺炎能否认定为工伤?

答:劳动者在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的属于工伤,非因上述原因受到伤害的,不属于工伤。

29、西安市目前对于最低工资标准是如何规定的?

答:依据《西安市人力资源和社会保障局关于调整西安市最低工资标准的通知》(市人社发【2019】1号)的规定:自2019年5月1日起执行调整后的最低工资标准,具体如下:

执行
标准
地区

全日制

最低

工资标准

非全日制最低

工资标准

一类区
新城 碑林 莲湖 未央 雁塔 灞桥
阎良 临潼 长安
高陵
1800元/月
18元/
小时
二类区
鄠邑 蓝田 周至
1700元/月
17元/
小时

30、用人单位可否在国务院和地方政府通知的基础上继续延长复工时间?

答:用人单位在国务院和地方政府通知的基础上继续延长复工时间的,属于用人单位用工自主权的范畴,由用人单位自主决定。

31、经济补偿金如何计算?

答:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

32、劳动合同终止的情形有哪些?

答:有下列情形之一的,劳动合同终止:①劳动合同期满的;②劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;③劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;④用人单位被依法宣告破产的;⑤用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;⑥劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止;⑦法律、行政法规规定的其他情形。

33、用人单位在劳动合同解除或终止后应履行哪些义务?

答:用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位依照法律规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存二年备查。

34、劳动者在劳动合同解除或终止后应履行什么义务?

答:劳动者应当按照双方约定,办理工作交接。

35、劳务派遣单位有哪些义务?

答:劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。

36、什么是劳务派遣协议?

答:劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。

37、什么是非全日制用工?

答:非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。

38、劳动仲裁时效是如何规定的?

答:劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

前款规定的仲裁时效,因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济,或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起,仲裁时效期间重新计算。

39、因受疫情影响,劳动者或用人单位不能在法定仲裁时效内申请劳动争议仲裁的,仲裁时效如何计算?

答:本次新型冠状病毒感染的肺炎所引起的疫情作为突发卫生事件,属于不可预见、不能避免且不能克服的事件,符合法律规定的“不可抗力”情形。因不可抗力或者有其他正当理由,当事人不能在法定仲裁时效期间申请仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。

40、法律规定的劳动争议终局裁决包括哪些?

答:下列劳动争议,除本法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:①追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;②因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

41、因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构无法在法定时限内审理案件的,应如何处理?

答:因受疫情影响导致劳动人事争议仲裁机构难以按法定时限审理案件的,可相应顺延审理期限。

42、延迟复工期间,上诉期限、诉讼期限如何计算?

答:2020年春节假期延长至2020年2月2日,如上诉期间、举证期限等期限的最后一日在延长后的春节假期期间届满的,则应顺延至2月3日。因此,除另有规定外,相关诉讼当事人、诉讼代理人均应在法定期限内进行相关诉讼活动。

43、用人单位是否必须遵守地方政府关于禁止提前复工的规定?

答:用人单位应当服从人民政府发布的决定、命令,配合人民政府采取的应急处置措施,否则可能构成违反治安管理行为,面临行政处罚。

44、用人单位违反政府延迟开工的规定,应承担什么法律责任?

答:有下列行为之一的,处警告或者二百元以下罚款;情节严重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:①拒不执行人民政府在紧急状态情况下依法发布的决定、命令的;②阻碍国家机关工作人员依法执行职务的;③阻碍执行紧急任务的消防车、救护车、工程抢险车、警车等车辆通行的;④强行冲闯公安机关设置的警戒带、警戒区的。阻碍人民警察依法执行职务的,从重处罚。

45、用人单位未履行疫情防控义务,应承担什么责任?

答:单位或者个人违反本法规定,导致突发事件发生或者危害扩大,给他人人身、财产造成损害的,应当依法承担民事责任。

有关单位有下列情形之一的,由所在地履行统一领导职责的人民政府责令停产停业,暂扣或者吊销许可证或者营业执照,并处五万元以上二十万元以下的罚款;构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚:①未按规定采取预防措施,导致发生严重突发事件的;②未及时消除已发现的可能引发突发事件的隐患,导致发生严重突发事件的;③未做好应急设备、设施日常维护、检测工作,导致发生严重突发事件或者 突发事件危害扩大的;④突发事件发生后,不及时组织开展应急救援工作,造成严重后果的。前款规定的行为,其他法律、行政法规规定由人民政府有关部门依法决定处罚的,从其规定。

   46、劳动者散布谣言、谎报疫情应承担什么责任?

答:有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款:

散布谣言,谎报险情、疫情、警情或者以其他方法故意扰乱公共秩序的。

47、劳动者患有新型冠状病毒感染的肺炎或者疑似患病而拒绝接受检疫、强制隔离或者治疗,需要承担刑事责任吗?

答:患有突发传染病或者疑似突发传染病而拒绝接受检疫、强制隔离或者治疗,过失造成传染病传播,情节严重,危害公共安全的,依照刑法规定,按照过失以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。

48、用人单位在疫情防控期间,生产伪劣的防护产品的,是否承担刑事责任?

答:疫情防控期间,生产、销售伪劣的防治、防护产品、物资,依照刑法规定,以生产、 销售伪劣产品罪定罪,依法从重处罚。

49、国有公司的工作人员在疫情防控期间,由于严重不负责任造成公司严重损失,致使国家利益遭受重大损失的,应承担什么责任?

答:国有公司、企业、事业单位的工作人员,在预防、控制突发传染病疫情等灾害的工作中,由于严重不负责任,造成国有公司、企业破产或者严重损失,致使国家利益遭受重大损失的,依照刑法规定,以国有公司、企业、事业单位人员失职罪定罪处罚。

50、用人单位违反国家在疫情防控期间有关规定,哄抬物价,牟取暴利的,应承担什么责任?

答:用人单位违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定,哄抬物价、牟取暴利,严重扰乱市场秩序,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,依照刑法规定,以非法经营罪定罪,依法从重处罚。